На вопрос отвечает управляющий партнер юридической компании Фурсов Анатолий Владимирович.
В условиях современного социально-экономического и политического развития общества происходит формирование и совершенствование новых институтов — довольно сложный и длительный процесс, на эффективность которого влияет значительное количество факторов. Не является исключением в этом аспекте и становление института медиации в нашей стране.
Возможность примирения сторон спора в судах всегда была известна как в отечественном, так и в зарубежном гражданском процессе.
Основными специфическими признаками, которые характеризуют сущность медиации, является то, что медиатор (посредник) не принимает решения, не дает советов сторонам конфликта (спора) о возможных способах его урегулирования. То есть стороны сами определяют пути и способы разрешения конфликта на основе собственных интересов и с учетом интересов другой стороны (сторон). Медиатор должен соблюдать принцип нейтральности (беспристрастности) и не углубляться в саму суть конфликта, поскольку главными и единственными экспертами в проблемной ситуации являются ее участники.
Несмотря на положительную динамику, темпы развития медиации все же оставляют желать лучшего.
Вопреки устоявшемуся мнению о том, что нотариусы всегда являются медиаторами, но не всегда справляются с этой функцией, нотариус может считаться полноценным медиатором только после прохождения соответствующего обучения.
Очевидно, что профессиональная пригодность нотариуса к выполнению обязанностей по примирению на фоне потенциального медиатора, вооруженного таким багажом специальных знаний и навыков, выглядит довольно выгодно.
Европейский кодекс поведения медиатора воссоздает связь ключевых принципов деятельности нотариуса и посредника, что определяет «генетическое» сходство нотариата и медиации.
В отличие от представителей иных юридических профессий нотариус не может «играть» только в пользу одной стороны. Он обязан принять к сведению интересы и пожелания всех участников правового конфликта и предостерегать их о последствиях совершаемых юридических действий, что, в свою очередь, даст возможность сторонам принять правильное решение. Из сказанного следует, что беспристрастность нотариуса отвечает таким принципам медиации, как нейтральность медиатора и равноправие участников спорного правоотношения в переговорах. Нотариат и медиация преследуют аналогичные цели и сориентированы на оказание сторонам содействия в беспрепятственной реализации их прав. По этой причине медиацию можно трактовать как логичное дополнение основной деятельности нотариуса.
С практической позиции медиативная функция реализуется нотариусом в полной мере. Одним из основных принципов латинского нотариата является принцип предупреждения судебных споров с помощью нотариальной процедуры. Деятельность нотариуса, доверие к которому базируется на его беспристрастности, профессиональной этике, нотариальной конфиденциальности, несколько похожа на функции примирителя (посредника, медиатора), а принципы медиации поглощаются принципами нотариальной деятельности. И нотариус, и медиатор в мягкой форме способствуют поиску выхода из конфликтной ситуации между сторонами.
При этом нотариус, в отличие от медиатора, является профессионально компетентным по всему комплексу вопросов в сфере правового регулирования определенных правоотношений. Комплексность нотариальной процедуры в пределах каждого отдельного нотариального производства означает правовой состав всего массива правоотношений на всех этапах реализации прав и интересов их субъектов:
от юридической консультации, сбора документов, проверки их достоверности, решения (улаживания) правовых ситуаций с признаками конфликтности;
до оформления прав и их государственной регистрации.
Таким образом, стоит говорить об органическом интегрировании процедуры посредничества в нотариальную деятельность.
При этом важно заметить, считает Анатолий Фурсов, что примиряющий (медиативный) элемент в структуре нотариальной деятельности не вступает в конфликт с другими формами примирительных процедур (например, досудебными или судебными). Нотариальная и медиативная формы деятельности преследуют несколько разные цели: предоставление правам и фактам юридической достоверности и решение конфликта соответственно. Однако целью применения нотариальной медиации является достижение взаимовыгодного для сторон результата во избежание необходимости обращения их в суд в случае возникновения конфликтной ситуации в нотариальном производстве. Таким образом, нотариальная деятельность не конкурирует с примирительными процедурами, а скорее содержит их элементы, которые органично вплетены в структуру нотариальной процедуры и в ее контексте проявляются как специфические технологии, использующиеся нотариусом. Медиация, применимая нотариусом при совершении нотариального производства, классифицируется как интегрируемая (в отличие от частной медиации) и включает специфику нотариальной процедуры.
Если рассматривать нотариальную медиацию как часть нотариальной процедуры, то элементом последней больше является такой метод посредничества, как урегулирование спора и достижение разумного удовлетворения интересов достойными позициями обеих сторон, чем его решение. При таком способе урегулирования конфликтной ситуации в процессе нотариус:
аргументирует позиции каждой из сторон, которые достигают согласия в ходе дискуссии, а не давления;
концентрирует стороны на их интересах, а не на позициях;
направляет стороны к обсуждению их интересов, разрабатывает и предлагает многоплановые варианты разрешения ситуации, применяет совместный со сторонами анализ проблем.
Этапность (стадийность) медиативной деятельности включает анализ ситуации и обстоятельств ее возникновения, правовую оценку ситуации с определением перспектив ее решения, разработку стратегии дальнейших действий по урегулированию конфликта и подготовку пакета необходимых для этого документов, в том числе обоснованных предложений. Если проанализировать этапы медиации сквозь призму нотариальной деятельности и ее стадийности, то можно сделать интересный вывод — этапы медиативной процедуры охватываются нотариальной процедурой. Конкретизация содержания примирительных мероприятий, которые проводит нотариус, на каждой из стадий нотариального производства определяется его сущностью, конкретными обстоятельствами дела. Трудность в нотариальной практике может представлять необходимость учета человеческого фактора и эмоционального компонента. Это приобретает особое значение, часто более весомое, чем обстоятельства дела и предписания закона, — такое, что требует учета нотариусом, который выступает как посредник при разрешении конфликтов с наследственным или семейным «элементом». Стороны таких конфликтов часто не оценивают потенциальной возможности реализации своих прав и интересов в конкретной правовой форме, а руководствуются эмоциями, чувствами, воспоминаниями, межличностными отношениями.
Нотариус, который будет выступать в качестве посредника, должен обладать техниками и навыками оценки:
позиций участников потенциально конфликтной (противоречивой) ситуации, определения их целей и интересов;
перспектив конфликта и целесообразности применения методов его урегулирования.
В некоторых случаях речь может идти о необходимости фиксации, оформления правовых позиций сторон или правовой позиции нотариуса в конфликте (отказ в совершении нотариального действия, отложение или приостановление нотариального производства).
Медиативная деятельность направлена на урегулирование конфликта, под которым в психологии понимается естественное столкновение интересов людей в процессе их жизнедеятельности. Во время совершения нотариального производства возникают различные правовые ситуации, в том числе такие, которые могут быть определены как конфликтные, противоречащие или даже спорные. При наличии признаков спора о праве нотариальное производство нотариусом останавливается, а заинтересованные лица направляются в суд. Недостижение критической спорности в правоотношениях при отсутствии согласованности правовых позиций сторон означает возможность применения нотариусом полного комплекса медиативного инструментария в пределах нотариальной процедуры с целью предупреждения возможного судебного процесса и минимизации негативных последствий совершенного нотариального производства. Так, нотариус разъясняет, убеждает, составляет проекты документов, консультирует по правовым вопросам.
Неотъемлемой частью нотариальной процедуры являются элементы медиации (примирения, согласования), которые применяются во время удостоверения договоров пожизненного содержания (ренты), наследственных договоров, семейных договоров (особенно алиментных), договоров в корпоративной сфере, в сфере бизнеса. Особое значение имеет примирение в контексте нотариальной процедуры, а именно: при выдаче свидетельств о праве на наследство, разделении наследственного имущества, принятии мер по охране наследственного имущества и тому подобное.
Целесообразность применения методов посредничества определяется нотариусом в каждом конкретном случае, однако особенно эффективно оно проявляется, если в будущем стороны могут иметь тесные деловые или личные, семейные отношения, или если стороны не заинтересованы в публичном судебном решении их конфликта, или если конфликт затрагивает существенные, болезненные для сторон вопросы. Все названные обстоятельства характерны для споров о наследстве. Проблемными точками в нотариальной процедуре в этой категории дел могут быть ситуации, когда действующее законодательство не устраняет сомнения ее участников относительно их взаимных прав и обязанностей:
финансовые вопросы;
психологические проблемы взаимоотношений родственников;
определение границ наследственной массы и круга лиц, участвующих в наследственном преемстве;
конфликты между совладельцами имущества и потенциальными наследниками;
проблемы толкования завещания наследниками;
конфликты между наследниками и нотариусами).
Применение примирительных методов, направленных на урегулирование споров, возникших, например, между наследниками при разделе наследственного имущества, выглядит потенциально полезным и может привести к ожидаемому положительному результату в виде завершения нотариального производства принятием нотариального акта. Нотариус, естественно, является посредником во время совершения любого нотариального производства.
Сторонам сделки, наследникам, другим заинтересованным лицам при этом известно о специальном статусе нотариуса как беспристрастного юриста, обязанного сохранять профессиональную тайну, что, в свою очередь, означает повышенную степень доверия к нему.
Во время проведения переговоров, предметом которых является урегулирование разногласий и недоразумений между субъектами наследственных и смежных правоотношений, роль нотариуса как их координатора заключается в направлении сторон к принятию взаимовыгодных решений, очевидности для каждого участника его собственной выгоды от разрешения конфликта.
Нотариус в этом случае выступает и как психолог, и как юрист-консультант, и как собственно нотариус, который ограничен рамками процессуальной формы и профессиональной компетентности: он не только наблюдает за переговорами, но и координирует их, отрабатывает со сторонами аргументы, разъясняет положения законодательства, определяет юридическую заинтересованность сторон, их волю.
Итак, по мнению Анатолия Фурсова, возможность выполнения нотариусом функций, смежных с основной нотариальной деятельностью (например, примирительных (медиативных), регистрационных, консультационных), соответствует современной потребности нотариальной практики в повышении предупредительной функции нотариата как органа бесспорной юрисдикции. То есть нотариусы должны обладать соответствующей компетенцией медиатора, которая поможет направить участников гражданско-правового спора к его мирному урегулированию. Тем более, на сегодняшний день нотариусы должны сделать все, чтобы укрепить доверие общества к институту нотариата, так как именно он способен гарантировать гражданам надежную правовую защиту.